賴建平律師，1995年5月開始律師執業，北京市律師協會申請律師執業人員面試考核考官，北京市律師協會刑民交叉法律事務專業委員會委員，北京朝陽律協刑事業務研究會委員，現執業于泰和泰（北京）律師事務所，經律師專業水平評審委員會表決通過刑事律師的專業認證，專注于刑事業務，在近三十年的律師職業生涯中，積累了豐富的辦理刑事案件和經濟案件的經驗和技巧。

侵犯著作權罪的定罪標準和法律規定

一、概念

侵犯著作權罪，是指以營利為目的，未經著作權人許可復制發行其文字、音像、計算機軟件等作品，出版他人享有獨占出版權的圖書，未經制作者許可復制發行其制作的音像制品，制作、展覽假冒他人署名的美術作品，違法所得數額較大或者有其他嚴重情節的行為

二、法條

我國刑法第二百一十七條【侵犯著作權罪】規定，以營利為目的，有下列侵犯著作權或者與著作權有關的權利的情形之一，違法所得數額較大或者有其他嚴重情節的，處三年以下有期徒刑，并處或者單處罰金；違法所得數額巨大或者有其他特別嚴重情節的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金：

　　（一）未經著作權人許可，復制發行、通過絡向公眾傳播其文字作品、音樂、美術、視聽作品、計算機軟件及法律、行政法規規定的其他作品的；

　　（二）出版他人享有專有出版權的圖書的；

　　（三）未經錄音錄像制作者許可，復制發行、通過絡向公眾傳播其制作的錄音錄像的；

　　（四）未經表演者許可，復制發行錄有其表演的錄音錄像制品，或者通過絡向公眾傳播其表演的；

　　（五）制作、出售假冒他人署名的美術作品的；

　　（六）未經著作權人或者與著作權有關的權利人許可，故意避開或者破壞權利人為其作品、錄音錄像制品等采取的保護著作權或者與著作權有關的權利的技術措施的。

三、條文解讀

著作權是法律賦予作者因創作文學、藝術和科學作品而享有的專有權利。這項權利既包括人身權，也包括財產權。20世紀90年代初，我國文化事業發展迅速，圖書音像市場不斷繁榮，出版活動也十分活躍。與此同時，一些犯罪分子為牟取暴利，侵犯他人著作權的行為也越來越猖獗。這些行為，不僅侵犯了著作權人的合法權益，同時也破壞了國家對文化市場的管理秩序。著作權是一種智力成果，是民事權利的一部分，著作權問題產生的糾紛，主要是通過民事法律調整，但對其中情節嚴重構成犯罪的，應依法追究刑事責任。

根據本條規定，構成侵犯著作權罪必須具備以下條件：1．行為人在主觀上是故意的，并且以營利為目的。這是罪與非罪的界限。“以營利為目的”，是指行為人侵犯他人權利的行為是為了獲取非法利益。本條規定的以營利為目的，主要區別于其他目的，如有些教學科研單位未經權利人許可復制他人作品供教學、科研之用；有些個人復制音像制品或計算機某一程序供個人觀賞、學習、使用，沒有將其作為商品進入商品流通領域，不是以營利為目的，不構成犯罪。2．行為人在客觀上實施了本條規定的侵犯他人著作權的行為。

本條對侵犯他人著作權的行為具體規定為以下四種情形：（1）未經著作權人許可，復制發行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機軟件及其他作品。“著作權人”，是指著作權的主體，即著作權權利義務的承受者。根據著作權法的規定，著作權人可以是作者本人，也可以是其他依照著作權法享有著作權的公民、法人或者其他組織。“未經著作權人許可”，是指沒有得到著作權人授權或者偽造、涂改著作權人授權許可文件或者超出授權許可范圍的情形。“復制”，是指以印刷、復印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或多份的行為。“發行”，既包括通過批發、出售、出租等方式，向公眾提供作品的復制品，也包括侵權產品的持有人通過廣告、征訂等方式推銷侵權產品。

“復制發行”，包括復制、發行或者既復制又發行的行為。通過絡向公眾傳播他人文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機軟件及其他作品的行為，應當視為復制發行行為。復制發行行為未得到著作權人的許可是構成犯罪的必備條件。“作品”，根據著作權法規定，包括以下列形式創作的文學、藝術和自然科學、社會科學、工程技術等作品：文字作品；口述作品；音樂、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術作品；美術、建筑作品；攝影作品；電影作品和以類似攝制電影的方法創作的作品；工程設計圖、產品設計圖、地圖、示意圖等圖形作品和模型作品；計算機軟件；法律、行政法規規定的其他作品。

（2）出版他人享有專有出版權的圖書。“出版”，是指將作品編輯加工后，通過復制向公眾發行。“專有出版權”，是指圖書出版者依據其與著作權人之間訂立的出版合同而享有獨家出版權。

（3）未經錄音錄像制作者許可，復制發行其制作的錄音錄像。錄音錄像制作者，通過對原著作品編輯加工，以聲音圖像直觀感性的形式把抽象的原著作品再現出來，對再現出來的作品形式享有專有出版權。未經錄音錄像制作者許可，復制發行其制作的錄音錄像，是一種侵犯他人著作權的行為。

（4）制作、出售假冒他人署名的美術作品。“美術作品”，是指以線條、色彩或其他方式構成的有審美意義的平面或立體的造型藝術作品，包括繪畫、書法、雕塑、建筑、工藝美術等。制作出售假冒他人署名的美術作品，包括以下三種方式：一是臨摹他人的畫，署上他人的名，假冒他人的畫出售；二是以自己的畫，署上名畫家的名，假冒他人的畫出售；三是把他人的畫，署上名畫家的名，假冒名畫家的畫出售，從中牟利。

3．行為人的上述行為，必須是違法所得數額較大或者有其他嚴重情節的，才構成犯罪。對侵犯著作權罪，本條規定了兩檔處罰：即違法所得數額較大或者有其他嚴重情節的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；違法所得數額巨大或者有其他特別嚴重情節的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

根據2004年12月最高人民法院、最高人民檢察院《關于辦理侵犯知識產權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》的規定，違法所得數額在三萬元以上的，屬于“違法所得數額較大”；具有下列情形之一的，屬于“有其他嚴重情節”，應當以侵犯著作權罪判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金：（一）非法經營數額在五萬元以上的；（二）未經著作權人許可，復制發行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機軟件及其他作品，復制品數量合計在一千張（份）以上的；（三）其他嚴重情節的情形。根據上述司法解釋的規定，違法所得數額在十五萬元以上的，屬于“違法所得數額巨大”；具有下列情形之一的，屬于“有其他特別嚴重情節”，應當以侵犯著作權罪判處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：（一）非法經營數額在二十五萬元以上的；（二）未經著作權人許可，復制發行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機軟件及其他作品，復制品數量合計在五千張（份）以上的；（三）其他特別嚴重情節的情形。

根據情況的變化，2007年4月最高人民法院、最高人民檢察院又聯合發布了《關于辦理侵犯知識產權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋（二）》，該解釋第一條降低了復制發行侵權產品的數量標準，規定：以營利為目的，未經著作權人許可，復制發行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機軟件及其他作品，復制品數量合計在五百張（份）以上的，屬于刑法第二百一十七條規定的“有其他嚴重情節”；復制品數量在二千五百張（份）以上的，屬于刑法第二百一十七條規定的“有其他特別嚴重情節”。該解釋自2007年4月5日實施以后，復制發行侵權復制品構成刑法第二百一十七條規定之罪的，應適用新解釋規定的數量標準。

根據2011年最高人民法院、最高人民檢察院、公安部印發《關于辦理侵犯知識產權刑事案件適用法律若干問題的意見》的規定，對通過絡傳播侵權作品行為的定罪處罰作了進一步明確：以營利為目的，未經著作權人許可，通過絡向公眾傳播他人文字作品、音樂、電影、電視、美術、攝影、錄像作品、錄音錄像制品、計算機軟件及其他作品，具有下列情形之一的，屬于刑法第二百一十七條規定的“其他嚴重情節”：（一）非法經營數額在五萬元以上的；（二）傳播他人作品的數量合計在五百件（部）以上的；（三）傳播他人作品的實際被點擊數達到五萬次以上的；（四）以會員制方式傳播他人作品，注冊會員達到一千人以上的；（五）數額或者數量雖未達到第（一）項至第（四）項規定標準，但分別達到其中兩項以上標準一半以上的；（六）其他嚴重情節的情形。

實施上述行為，數額或者數量達到前款第（一）項至第（五）項規定標準五倍以上的，屬于刑法第二百一十七條規定的“其他特別嚴重情節”。根據本法第二百二十條的規定，單位犯罪本條規定之罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照本條關于個人犯罪的規定處罰。

四、定罪標準

最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理侵犯知識產權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋

（2004年11月2日最高人民法院審判委員會第1331次會議、2004年11月11日最高人民檢察院第十屆檢察委員會第28次會議通過）　

法釋[2004]19號

第五條　以營利為目的，實施刑法第二百一十七條所列侵犯著作權行為之一，違法所得數額在三萬元以上的，屬于“違法所得數額較大”；具有下列情形之一的，屬于“有其他嚴重情節”，應當以侵犯著作權罪判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金：

　　（一）非法經營數額在五萬元以上的；

　　（二）未經著作權人許可，復制發行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機軟件及其他作品，復制品數量合計在一千張（份）以上的；

　　（三）其他嚴重情節的情形。

　　以營利為目的，實施刑法第二百一十七條所列侵犯著作權行為之一，違法所得數額在十五萬元以上的，屬于“違法所得數額巨大”；具有下列情形之一的，屬于“有其他特別嚴重情節”，應當以侵犯著作權罪判處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：

　　（一）非法經營數額在二十五萬元以上的；

　　（二）未經著作權人許可，復制發行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機軟件及其他作品，復制品數量合計在五千張（份）以上的；

　　（三）其他特別嚴重情節的情形。

五、相關規定

（一）中華人民共和國著作權法

（1990年9月7日第七屆全國人民代表大會常務委員會第十五次會議通過，根據2001年10月27日第九屆全國人民代表大會常務委員會第二十四次會議《關于修改〈中華人民共和國著作權法〉的決定》第一次修正，根據2010年2月26日第十一屆全國人民代表大會常務委員會第十三次會議《關于修改〈中華人民共和國著作權法〉的決定》第二次修正，根據2020年11月11日第十三屆全國人民代表大會常務委員會第二十三次會議《關于修改〈中華人民共和國著作權法〉的決定》第三次修正）

第二條　中國公民、法人或者非法人組織的作品，不論是否發表，依照本法享有著作權。

　　外國人、無國籍人的作品根據其作者所屬國或者經常居住地國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約享有的著作權，受本法保護。

　　外國人、無國籍人的作品首先在中國境內出版的，依照本法享有著作權。

　　未與中國簽訂協議或者共同參加國際條約的國家的作者以及無國籍人的作品首次在中國參加的國際條約的成員國出版的，或者在成員國和非成員國同時出版的，受本法保護。

　　第三條　本法所稱的作品，是指文學、藝術和科學領域內具有獨創性并能以一定形式表現的智力成果，包括：

　　（一）文字作品；

　　（二）口述作品；

　　（三）音樂、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術作品；

　　（四）美術、建筑作品；

　　（五）攝影作品；

　　（六）視聽作品；

　　（七）工程設計圖、產品設計圖、地圖、示意圖等圖形作品和模型作品；

　　（八）計算機軟件；

　　（九）符合作品特征的其他智力成果。

第五條　本法不適用于：

　　（一）法律、法規，國家機關的決議、決定、命令和其他具有立法、行政、司法性質的文件，及其官方正式譯文；

　　（二）單純事實消息；

　　（三）歷法、通用數表、通用表格和公式。

第九條　著作權人包括：

　　（一）作者；

　　（二）其他依照本法享有著作權的自然人、法人或者非法人組織。

第十條　著作權包括下列人身權和財產權：

　　（一）發表權，即決定作品是否公之于眾的權利；

　　（二）署名權，即表明作者身份，在作品上署名的權利；

　　（三）修改權，即修改或者授權他人修改作品的權利；

　　（四）保護作品完整權，即保護作品不受歪曲、篡改的權利；

　　（五）復制權，即以印刷、復印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍、數字化等方式將作品制作一份或者多份的權利；

　　（六）發行權，即以出售或者贈與方式向公眾提供作品的原件或者復制件的權利；

　　（七）出租權，即有償許可他人臨時使用視聽作品、計算機軟件的原件或者復制件的權利，計算機軟件不是出租的主要標的的除外；

　　（八）展覽權，即公開陳列美術作品、攝影作品的原件或者復制件的權利；

　　（九）表演權，即公開表演作品，以及用各種手段公開播送作品的表演的權利；

　　（十）放映權，即通過放映機、幻燈機等技術設備公開再現美術、攝影、視聽作品等的權利；

　　（十一）廣播權，即以有線或者無線方式公開傳播或者轉播作品，以及通過擴音器或者其他傳送符號、聲音、圖像的類似工具向公眾傳播廣播的作品的權利，但不包括本款第十二項規定的權利；

　　（十二）絡傳播權，即以有線或者無線方式向公眾提供，使公眾可以在其選定的時間和地點獲得作品的權利；

　　（十三）攝制權，即以攝制視聽作品的方法將作品固定在載體上的權利；

　　（十四）改編權，即改變作品，創作出具有獨創性的新作品的權利；

　　（十五）翻譯權，即將作品從一種語言文字轉換成另一種語言文字的權利；

　　（十六）匯編權，即將作品或者作品的片段通過選擇或者編排，匯集成新作品的權利；

　　（十七）應當由著作權人享有的其他權利。

　　著作權人可以許可他人行使前款第五項至第十七項規定的權利，并依照約定或者本法有關規定獲得報酬。

　　著作權人可以全部或者部分轉讓本條第一款第五項至第十七項規定的權利，并依照約定或者本法有關規定獲得報酬。

關聯法條法條釋義沿革信息裁判規則1篇案例374篇期刊12篇

　　第十一條　著作權屬于作者，本法另有規定的除外。

　　創作作品的自然人是作者。

　　由法人或者非法人組織主持，代表法人或者非法人組織意志創作，并由法人或者非法人組織承擔責任的作品，法人或者非法人組織視為作者。

第五十三條　有下列侵權行為的，應當根據情況，承擔本法第五十二條規定的民事責任；侵權行為同時損害公共利益的，由主管著作權的部門責令停止侵權行為，予以警告，沒收違法所得，沒收、無害化銷毀處理侵權復制品以及主要用于制作侵權復制品的材料、工具、設備等，違法經營額五萬元以上的，可以并處違法經營額一倍以上五倍以下的罰款；沒有違法經營額、違法經營額難以計算或者不足五萬元的，可以并處二十五萬元以下的罰款；構成犯罪的，依法追究刑事責任：

　　（一）未經著作權人許可，復制、發行、表演、放映、廣播、匯編、通過絡向公眾傳播其作品的，本法另有規定的除外；

　　（二）出版他人享有專有出版權的圖書的；

　　（三）未經表演者許可，復制、發行錄有其表演的錄音錄像制品，或者通過絡向公眾傳播其表演的，本法另有規定的除外；

　　（四）未經錄音錄像制作者許可，復制、發行、通過絡向公眾傳播其制作的錄音錄像制品的，本法另有規定的除外；

　　（五）未經許可，播放、復制或者通過絡向公眾傳播廣播、電視的，本法另有規定的除外；

　　（六）未經著作權人或者與著作權有關的權利人許可，故意避開或者破壞技術措施的，故意制造、進口或者向他人提供主要用于避開、破壞技術措施的裝置或者部件的，或者故意為他人避開或者破壞技術措施提供技術服務的，法律、行政法規另有規定的除外；

　　（七）未經著作權人或者與著作權有關的權利人許可，故意刪除或者改變作品、版式設計、表演、錄音錄像制品或者廣播、電視上的權利管理信息的，知道或者應當知道作品、版式設計、表演、錄音錄像制品或者廣播、電視上的權利管理信息未經許可被刪除或者改變，仍然向公眾提供的，法律、行政法規另有規定的除外；

　　（八）制作、出售假冒他人署名的作品的。

（二）最高人民法院　最高人民檢察院關于辦理侵犯知識產權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋（三）

（2020年8月31日最高人民法院審判委員會第1811次會議、2020年8月21日最高人民檢察院第十三屆檢察委員會第四十八次會議通過，自2020年9月14日起施行）

第二條　在刑法第二百一十七條規定的作品、錄音制品上以通常方式署名的自然人、法人或者非法人組織，應當推定為著作權人或者錄音制作者，且該作品、錄音制品上存在著相應權利，但有相反證明的除外。

　　在涉案作品、錄音制品種類眾多且權利人分散的案件中，有證據證明涉案復制品系非法出版、復制發行，且出版者、復制發行者不能提供獲得著作權人、錄音制作者許可的相關證據材料的，可以認定為刑法第二百一十七條規定的“未經著作權人許可”“未經錄音制作者許可”。但是，有證據證明權利人放棄權利、涉案作品的著作權或者錄音制品的有關權利不受我國著作權法保護、權利保護期限已經屆滿的除外。

（三）計算機軟件保護條例

（2001年12月20日中華人民共和國國務院令第339號公布　根據2011年1月8日《國務院關于廢止和修改部分行政法規的決定》第一次修訂　根據2013年1月30日《國務院關于修改〈計算機軟件保護條例〉的決定》第二次修訂）

第二十四條 除《中華人民共和國著作權法》、本條例或者其他法律、行政法規另有規定外，未經軟件著作權人許可，有下列侵權行為的，應當根據情況，承擔停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責任；同時損害社會公共利益的，由著作權行政管理部門責令停止侵權行為，沒收違法所得，沒收、銷毀侵權復制品，可以并處罰款；情節嚴重的，著作權行政管理部門并可以沒收主要用于制作侵權復制品的材料、工具、設備等；觸犯刑律的，依照刑法關于侵犯著作權罪、銷售侵權復制品罪的規定，依法追究刑事責任：

　　（一）復制或者部分復制著作權人的軟件的；

　　（二）向公眾發行、出租、通過絡傳播著作權人的軟件的；

　　（三）故意避開或者破壞著作權人為保護其軟件著作權而采取的技術措施的；

　　（四）故意刪除或者改變軟件權利管理電子信息的；

　　（五）轉讓或者許可他人行使著作權人的軟件著作權的。

　　有前款第一項或者第二項行為的，可以并處每件100元或者貨值金額1倍以上5倍以下的罰款；有前款第三項、第四項或者第五項行為的，可以并處20萬元以下的罰款。

（四）最高人民法院、最高人民檢察院、公安部印發《關于辦理侵犯知識產權刑事案件適用法律若干問題的意見》的通知

（法發〔2011〕3號

十、關于侵犯著作權犯罪案件“以營利為目的”的認定問題

　　除銷售外，具有下列情形之一的，可以認定為“以營利為目的”：

　　（一）以在他人作品中刊登收費廣告、捆綁第三方作品等方式直接或者間接收取費用的；

　　（二）通過絡傳播他人作品，或者利用他人上傳的侵權作品，在網站或者網頁上提供刊登收費廣告服務，直接或者間接收取費用的；

　　（三）以會員制方式通過絡傳播他人作品，收取會員注冊費或者其他費用的；

　　（四）其他利用他人作品牟利的情形。

　　十一、關于侵犯著作權犯罪案件“未經著作權人許可”的認定問題

　　“未經著作權人許可”一般應當依據著作權人或者其授權的代理人、著作權集體管理組織、國家著作權行政管理部門指定的著作權認證機構出具的涉案作品版權認證文書，或者證明出版者、復制發行者偽造、涂改授權許可文件或者超出授權許可范圍的證據，結合其他證據綜合予以認定。

　　在涉案作品種類眾多且權利人分散的案件中，上述證據確實難以一一取得，但有證據證明涉案復制品系非法出版、復制發行的，且出版者、復制發行者不能提供獲得著作權人許可的相關證明材料的，可以認定為“未經著作權人許可”。但是，有證據證明權利人放棄權利、涉案作品的著作權不受我國著作權法保護，或者著作權保護期限已經屆滿的除外。

　　十二、關于刑法第二百一十七條規定的“發行”的認定及相關問題

　　“發行”，包括總發行、批發、零售、通過絡傳播以及出租、展銷等活動。

　　非法出版、復制、發行他人作品，侵犯著作權構成犯罪的，按照侵犯著作權罪定罪處罰，不認定為非法經營罪等其他犯罪。

　　十三、關于通過絡傳播侵權作品行為的定罪處罰標準問題

　　以營利為目的，未經著作權人許可，通過絡向公眾傳播他人文字作品、音樂、電影、電視、美術、攝影、錄像作品、錄音錄像制品、計算機軟件及其他作品，具有下列情形之一的，屬于刑法第二百一十七條規定的“其他嚴重情節”：

　　（一）非法經營數額在五萬元以上的；

　　（二）傳播他人作品的數量合計在五百件（部）以上的；

　　（三）傳播他人作品的實際被點擊數達到五萬次以上的；

　　（四）以會員制方式傳播他人作品，注冊會員達到一千人以上的；

　　（五）數額或者數量雖未達到第（一）項至第（四）項規定標準，但分別達到其中兩項以上標準一半以上的；

　　（六）其他嚴重情節的情形。

　　實施前款規定的行為，數額或者數量達到前款第（一）項至第（五）項規定標準五倍以上的，屬于刑法第二百一十七條規定的“其他特別嚴重情節”。

（五）最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理侵犯知識產權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋（二）

法釋〔2007〕6號

　　為維護社會主義市場經濟秩序，依法懲治侵犯知識產權犯罪活動，根據刑法、刑事訴訟法有關規定，現就辦理侵犯知識產權刑事案件具體應用法律的若干問題解釋如下：

　　第一條　以營利為目的，未經著作權人許可，復制發行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機軟件及其他作品，復制品數量合計在五百張（份）以上的，屬于刑法第二百一十七條規定的“有其他嚴重情節”；復制品數量在二千五百張（份）以上的，屬于刑法第二百一十七條規定的“有其他特別嚴重情節”。

　　第二條　刑法第二百一十七條侵犯著作權罪中的“復制發行”，包括復制、發行或者既復制又發行的行為。

　　侵權產品的持有人通過廣告、征訂等方式推銷侵權產品的，屬于刑法第二百一十七條規定的“發行”。

　　非法出版、復制、發行他人作品，侵犯著作權構成犯罪的，按照侵犯著作權罪定罪處罰。

（六）最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理侵犯著作權刑事案件中涉及錄音錄像制品有關問題的批復

法釋[2005]12號

各省、自治區、直轄市高級人民法院、人民檢察院，解放軍軍事法院、軍事檢察院，新疆維吾爾自治區高級人民法院生產建設兵團分院、新疆生產建設兵團人民檢察院：

　　《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理侵犯知識產權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》發布以后，部分高級人民法院、省級人民檢察院就關于辦理侵犯著作權刑事案件中涉及錄音錄像制品的有關問題提出請示。經研究，批復如下：

　　以營利為目的，未經錄音錄像制作者許可，復制發行其制作的錄音錄像制品的行為，復制品的數量標準分別適用《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理侵犯知識產權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第五條第一款第（二）項、第二款第（二）項的規定。

　　未經錄音錄像制作者許可，通過絡傳播其制作的錄音錄像制品的行為，應當視為刑法第二百一十七條第（三）項規定的“復制發行”。

此復。

（七）最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理侵犯知識產權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋

（2004年11月2日最高人民法院審判委員會第1331次會議、2004年11月11日最高人民檢察院第十屆檢察委員會第28次會議通過）　

法釋[2004]19號

第五條　以營利為目的，實施刑法第二百一十七條所列侵犯著作權行為之一，違法所得數額在三萬元以上的，屬于“違法所得數額較大”；具有下列情形之一的，屬于“有其他嚴重情節”，應當以侵犯著作權罪判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金：

　　（一）非法經營數額在五萬元以上的；

　　（二）未經著作權人許可，復制發行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機軟件及其他作品，復制品數量合計在一千張（份）以上的；

　　（三）其他嚴重情節的情形。

　　以營利為目的，實施刑法第二百一十七條所列侵犯著作權行為之一，違法所得數額在十五萬元以上的，屬于“違法所得數額巨大”；具有下列情形之一的，屬于“有其他特別嚴重情節”，應當以侵犯著作權罪判處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：

　　（一）非法經營數額在二十五萬元以上的；

　　（二）未經著作權人許可，復制發行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機軟件及其他作品，復制品數量合計在五千張（份）以上的；

　　（三）其他特別嚴重情節的情形。

（八）公安部關于對侵犯著作權案件中尚未印制完成的侵權復制品如何計算非法經營數額問題的批復

　　（2003年6月20日）

遼寧省公安廳：

　　你廳《關于侵犯著作權案件中的半成品書籍如何計算非法經營數額的請示》(遼公傳發[2003]257號)收悉。現批復如下：

　　根據《最高人民法院關于審理非法出版物刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》(法釋[1998]30號)第17條的規定，侵犯著作權案件，應以非法出版物的定價數額乘以行為人經營的非法出版物數量所得的數額計算其經營數額。因此，對于行為人尚未印制完成侵權復制品的，應當以侵權復制品的定價數額乘以承印數量所得的數額計算其經營數額。但由于上述行為屬于犯罪未遂，對于需要追究刑事責任的，公安機關應當在起訴意見書中予以說明。

（九）最高人民法院關于審理非法出版物刑事案件具體應用法律若干問題的解釋

（1998年12月11日由最高人民法院審判委員會第1032次會議通過 1998年12月17日最高人民法院公告公布 自1998年12月23日起施行）

法釋［1998］30號

第二條　以營利為目的，實施刑法第二百一十七條所列侵犯著作權行為之一，個人違法所得數額在五萬元以上，單位違法所得數額在二十萬元以上的，屬于“違法所得數額較大”；具有下列情形之一的，屬于“有其他嚴重情節”：

　　（一）因侵犯著作權曾經兩次以上被追究行政責任或者民事責任，兩年內又實施刑法第二百一十七條所列侵犯著作權行為之一的；

　　（二）個人非法經營數額在二十萬元以上，單位非法經營數額在一百萬元以上的；

　　（三）造成其他嚴重后果的。

　　以營利為目的，實施刑法第二百一十七條所列侵犯著作權行為之一，個人違法所得數額在二十萬元以上，單位違法所得數額在一百萬元以上的，屬于“違法所得數額巨大”；具有下列情形之一的，屬于“有其他特別嚴重情節”：

　　（一）個人非法經營數額在一百萬元以上，單位非法經營數額在五百萬元以上的；

　　（二）造成其他特別嚴重后果的。

第三條　刑法第二百一十七條第（一）項中規定的“復制發行”，是指行為人以營利為目的，未經著作權人許可而實施的復制、發行或者既復制又發行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機軟件及其他作品的行為。

第五條　實施刑法第二百一十七條規定的侵犯著作權行為，又銷售該侵權復制品，違法所得數額巨大的，只定侵犯著作權罪，不實行數罪并罰。

實施刑法第二百一十七條規定的侵犯著作權的犯罪行為，又明知是他人的侵權復制品而予以銷售，構成犯罪的，應當實行數罪并罰。

第十七條　本解釋所稱“經營數額”，是指以非法出版物的定價數額乘以行為人經營的非法出版物數量所得的數額。

本解釋所稱“違法所得數額”，是指獲利數額。

非法出版物沒有定價或者以境外貨幣定價的，其單價數額應當按照行為人實際出售的價格認定。