夫妻之間贈與房產(chǎn)沒有過戶變更登記。贈與人去世后，該房產(chǎn)究竟是按照物權(quán)登記主義原則確認(rèn)其歸屬，還是按照夫妻之間的財產(chǎn)約定確定其歸屬，這是一個非常復(fù)雜而又非常普遍的問題。

一、問題的緣起

張某（男）和李某（女）均是再婚。張某是北京人，戶籍在海淀區(qū)唐家?guī)X村。李某是河北人，戶籍在張家口市張北縣。2003年9月9日，二人在北京市海淀區(qū)登記結(jié)婚。

2010年8月，海淀區(qū)唐家?guī)X村拆遷改造，張某的祖業(yè)產(chǎn)也在拆遷之列，張某因此在某小區(qū)獲得一套房子T09-2-1-501(120㎡)。2010年8月27日，張某簽署了《所選房屋產(chǎn)權(quán)人變更聲明》，同意將T09-2-1-501產(chǎn)權(quán)人變更為李某。張某還簽署了一個《聲明》，內(nèi)容是：在本次拆遷安置房內(nèi)給張某的一套房子T09-2-1-501，我同意給我的妻子李某，其他人不得介入。2013年8月，張某患病，李某卻不聞不問。2013年11月，李某拋下張某獨自回到河北省張家口老家。

2014年8月20日，張某做出《撤銷聲明》，撤銷對李某的房屋贈與。2015年5月15日，張某立下遺囑，將所有的財產(chǎn)和房產(chǎn)（T09-2-1-501）由其女兒張**繼承。

2015年1月29日，張某和李某離婚。

2017年8月，李某在北京市海淀區(qū)人民法院起訴張某，要求判令T09-2-1-501房子歸她個人所有。在訴訟過程中，張某去世。2018年8月16日，李某起訴張某的子女，請求判令T09-2-1-501房子歸她個人所有。

這是一個很復(fù)雜的案件，涉及到以下幾個問題：

①夫妻之間贈與房產(chǎn)的約定是否可以撤銷？

②贈與人做出了撤銷的意思表示，贈與人去世后，撤銷的法律效力如何認(rèn)定？

③繼承人是否享有撤銷權(quán)？

④夫妻之間的財產(chǎn)約定是否具有物權(quán)變動的法律效力？

⑤《婚姻法》和《物權(quán)法》在調(diào)整婚姻家庭財產(chǎn)關(guān)系時是否存在優(yōu)先適用的問題？

二、夫妻一方將個人房產(chǎn)贈與另一方，變更登記前享有任意撤銷權(quán)（公證和具有道義性質(zhì)的贈與除外）

在婚前或婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻雙方可以約定將夫妻一方的個人房產(chǎn)贈與另一方。夫妻一方贈與房產(chǎn)時，可以全部贈與，房產(chǎn)全部歸另一方；也可以部分贈與，房產(chǎn)共同共有或按份共有。如果夫妻雙方只是做了贈與的約定，但沒有辦理房產(chǎn)過戶或加名登記，贈與人是否可以撤銷呢？

對于這個問題，審判實踐中有兩種意見。一種意見認(rèn)為，夫妻一方無論是將個人房產(chǎn)全部贈與另一方還是部分贈與另一方，都應(yīng)當(dāng)按照《＜婚姻法＞司法解釋（三）》第六條的規(guī)定處理；另一種意見認(rèn)為，如果夫妻一方將個人房產(chǎn)全部贈與另一方，應(yīng)當(dāng)適用《＜婚姻法＞司法解釋（三）》第六條的規(guī)定。如果夫妻一方將個人房產(chǎn)部分贈與另一方，應(yīng)當(dāng)適用《婚姻法》第十九條的規(guī)定。在部分贈與的情況下，沒必要一定辦理房產(chǎn)加名登記，否則會架空《婚姻法》第十九條。

對于夫妻之間部分贈與房產(chǎn)的情形，究竟適用＜婚姻法＞司法解釋（三）》第六條，還是適用《婚姻法》第十九條呢？最高人民法院在制定《＜婚姻法＞司法解釋（三）》第六條的過程中，對認(rèn)定夫妻一方撤銷向?qū)Ψ劫浥c房產(chǎn)的行為效力時是否適用《合同法》第一百八十六條存在爭議。一種意見認(rèn)為，《婚姻法》及其司法解釋調(diào)整的是婚姻家庭關(guān)系，《合同法》第二條第二款規(guī)定：“婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。”夫妻互贈的財產(chǎn)屬于婚姻家庭財產(chǎn)，故不能適用《合同法》第一百八十六條。另一種意見認(rèn)為，單獨的婚姻關(guān)系的協(xié)議適用《婚姻法》，而本條解釋調(diào)整的是夫妻之間贈與房產(chǎn)關(guān)系，這是一種特殊的財產(chǎn)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)適用《合同法》第一百八十六條。最高人民法院采納了后一種意見。婚姻關(guān)系中的贈與房產(chǎn)，涉及不同的法律關(guān)系，調(diào)整這些關(guān)系，應(yīng)當(dāng)適用《婚姻法》、《物權(quán)法》、《合同法》的相關(guān)規(guī)定。故明確將《合同法》第一百八十六條作為調(diào)整夫妻贈與房產(chǎn)任意撤銷的依據(jù)。【摘自《最高人民法院婚姻法司法解釋（三）理解與適用》，最高人民法院民事審判第一庭編著，人民法院出版社2015年11月出版】

無論夫妻雙方約定將一方所有的房產(chǎn)贈與對方的比例是多少，實質(zhì)上都是一種贈與行為。《合同法》對贈與問題做了比較詳盡的規(guī)定，并且沒有指明該規(guī)定不適用于夫妻之間的贈與。婚姻家庭領(lǐng)域的協(xié)議如果沒有涉及身份關(guān)系，而僅僅涉及財產(chǎn)關(guān)系，這就不屬于《合同法》第二條規(guī)定的情形，因此也就不排斥《合同法》的適用。在實際生活中，財產(chǎn)贈與往往發(fā)生在具有親密關(guān)系或者血緣關(guān)系的人之間。夫妻一方贈與另一方不動產(chǎn)，在沒有辦理變更登記之前，依照《合同法》第一百八十六條的規(guī)定撤銷，這與《婚姻法》的規(guī)定并不矛盾。因此，夫妻一方將個人房產(chǎn)約定為共同共有或按份共有，贈與人在產(chǎn)權(quán)變更登記之前可以行使任意撤銷權(quán)【摘自《民事審判指導(dǎo)與參考》2016年第1輯，杜萬華主編，最高人民法院民事審判第一庭編，人民法院出版社2016年出版】。

在司法實踐中，這種案例很多。如張**訴侯*離婚案。法院認(rèn)為，夫妻雙方在婚前財產(chǎn)協(xié)議中明確約定一方將自己財產(chǎn)贈與另一方，該婚前財產(chǎn)協(xié)議本質(zhì)上是財產(chǎn)贈與協(xié)議。根據(jù)《合同法》的相關(guān)規(guī)定，當(dāng)事人雙方簽訂的財產(chǎn)贈與合同未經(jīng)過公證，也不存在不得撤銷贈與的其他法定情形的，在贈與財產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)移之前，贈與人可行使任意撤銷權(quán)。【案號：（2011)滬一中民一（民）終字第155號；審理法院：上海市第一中級人民法院來源：《中國審判案例要覽（2012年民事審判案例卷）》，國家法官學(xué)院、中國人民大學(xué)法學(xué)院編，中國人民大學(xué)出版社2014年出版】

在司法實踐中，還有一種贈與的情形，即：夫妻雙方將夫妻共同共有的房產(chǎn)約定為夫妻一方個人所有，這也適用《＜婚姻法＞司法解釋（三）》第六條的規(guī)定，贈與方享有任意撤銷權(quán)。

三、贈與人做出撤銷贈與的意思表示自送達受贈人之時發(fā)生法律效力

（一）撤銷權(quán)應(yīng)當(dāng)在除斥期間之內(nèi)行使

撤銷權(quán)在性質(zhì)上屬于形成權(quán),其享有和行使有除斥期間的限制,期間一經(jīng)屆滿,形成權(quán)就告消滅。期間屆滿以后再行使形成權(quán),其行使行為當(dāng)然不發(fā)生效力。根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，贈與人行使撤銷權(quán)包括兩種情況：一是財產(chǎn)交付前的任意撤銷；二是財產(chǎn)交付后的法定撤銷。撤銷的情形不同，除斥期間的規(guī)定也不同。

①贈與人任意撤銷的時間是財產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)移之前。《合同法》第一百八十六條規(guī)定，贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與。 具有救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，不適用前款規(guī)定。

具體而言，對于動產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)在交付之前撤銷：對于不動產(chǎn)和需要登記的動產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)在登記之前撤銷。贈與標(biāo)的物已經(jīng)交付或變更登記的，不得撤銷；若標(biāo)的物部分交付或登記，贈與人僅僅能就未交付或登記部分行使任意撤銷權(quán)，已交付或登記部分不得撤銷。

②贈與人法定撤銷的時間是一年之內(nèi)。《合同法》第一百九十二條規(guī)定，受贈人有下列情形之一的，贈與人可以撤銷贈與：(一)嚴(yán)重侵害贈與人或者贈與人的近親屬；(二)對贈與人有扶養(yǎng)義務(wù)而不履行；(三)不履行贈與合同約定的義務(wù)。贈與人的撤銷權(quán)，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷原因之日起一年內(nèi)行使。

（二）撤銷的方式可以是書面也可以是口頭，不需要經(jīng)過訴訟或仲裁

撤銷權(quán)屬于形成權(quán)。形成權(quán)是指依照權(quán)利人單方意思表示就可以使已經(jīng)成立的民事法律關(guān)系發(fā)生變化的權(quán)利。根據(jù)民法理論，贈與人撤銷贈與,只要向受贈人做出撤銷贈與的意思表示就可以發(fā)生法律效力,不必以訴訟方式為主。撤銷的意思表示可以是書面的,也可以是口頭的,但一般應(yīng)當(dāng)是明示的。在特殊情況下,撤銷贈與的意思表示也可以是默示的,比如，不明確說明撤銷贈與,但是拒絕交付贈與財產(chǎn)，或者以其他方式對贈與財產(chǎn)進行處分。

贈與行為的撤銷與《合同法》第54條、《民法通則》第59條、《民法總則》第147條、148條、149條、150條、151條規(guī)定的撤銷不同,贈與的撤銷不要求必須向人民法院或仲裁機構(gòu)提出請求,而是直接向相對人提出即可。

（三）撤銷的意思表示自告知受贈人之時發(fā)生法律效力

撤銷權(quán)屬于形成權(quán)。形成權(quán)具有以下特點：①形成權(quán)的行使表現(xiàn)為單方行為；②單方意思表示一經(jīng)到達對方即為生效；③效力的產(chǎn)生不需要另一方作出某種輔助行為或共同的行為，按一方意志即可形成法律關(guān)系；④形成權(quán)不能與所依附的原權(quán)利分割而單獨轉(zhuǎn)讓。根據(jù)民法理論，撤銷的生效時間應(yīng)當(dāng)是撤銷贈與的意思表示告知受贈人之時。

贈與人書面撤銷贈與的，以撤銷贈與的書面通知到達受贈人之時生效。口頭撤銷贈與的，以口頭告知受贈人之時生效。如果受贈人無法聯(lián)系，贈與人也可以公告撤銷。根據(jù)《民法總則》第一百三十九條的規(guī)定，以公告方式作出的意思表示，公告發(fā)布時生效。

（四）任意撤銷與法定撤銷的法律后果有很大的不同

任意撤銷發(fā)生在財產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)移之前,贈與尚未履行,其法律后果是贈與行為消滅,雙方均不負(fù)擔(dān)任何義務(wù)，贈與人也不再履行贈與義務(wù)。法定撤銷發(fā)生在財產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)移之后，合同已經(jīng)履行,贈與財產(chǎn)已經(jīng)交付受贈人,在贈與撤銷以后,受贈人負(fù)有返還受贈財產(chǎn)的義務(wù)。

因此，只要贈與人做出了撤銷的意思表示，并且該意思表示合法送達受贈人，該撤銷行為就發(fā)生法律效力。贈與人去世，絲毫不影響該行為的法律效力。【未完待續(xù)】