原審被告人龐某，女，1967年生。涉嫌開設罪。

原審被告人李某，女，1970年生。因涉嫌開設罪。

案件情況：

2020年6月20日至2020年7月16日期間，被告人龐某和趙某（在逃）以營利為目的，通過張某聯系境外網站，為該境外網站擔任代理，合伙在龐某家中設立龍虎局，接受參賭人員李某、馬某等數人的投注，利用互聯網傳輸視頻，組織開展網絡活動。期間，龐某和趙某合伙籌集賭資，趙某通過張某境外購買上碼的資金共計人民幣179500元，張某通過境外支付給趙某下碼的資金158900元。被告人李某在趙某、龐某開設的除參與龍虎之外，還協助趙某、龐某對龍虎進行報碼和現場賭資的結算，并從中非法獲利人民幣1600元。龐某從中非法獲利人民幣1800元。

根據以上事實和證據，河南省舞鋼市人民法院認為，被告人龐某、李某以營利為目的，為網站擔任代理，接受投注，其行為已構成開設罪。被告人龐某在共同犯罪中起主要作用，是主犯。被告人李某在共同犯罪中起次要作用，是從犯，應從輕處罰。二被告人到案后如實供述自己的罪行，且當庭認罪悔罪，可從輕處罰。二被告人主動退還違法所得，可以從輕處罰。

從此可以看出，減輕量刑的依據，一是要認罪認罰；二是要如實供罪；三是退還不當收入；

依照《中華人民共和國刑法》規定，判決：

一、被告人龐某犯開設罪，判處有期徒刑一年，緩刑二年，并處罰金人民幣5000元；

二、被告人李某犯開設罪，判處有期徒刑八個月，緩刑一年六個月，并處罰金人民幣2000元；

三、對二被告人退賠的違法所得依法予以沒收，上繳國庫。

抗訴機關抗訴及出庭檢察員出庭意見是，對龐某適用法律錯誤，因龐某在共同開設犯罪中是主犯，不應當對其判處緩刑。

說白了就是抗訴機關認為，龐某是主犯，該不該對其判處緩刑。

二審法院認為，原審被告人龐某、李某以營利為目的，為網站擔任代理，接受投注，其行為已構成開設罪。龐某在共同犯罪中起主要作用，系主犯；李某在共同犯罪中起次要作用，是從犯。

龐某在共同開設犯罪過程中行為積極主動，起主要作用，系主犯，且屬跨境開設犯罪，其行為具有嚴重的社會危害性，根據《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關于<辦理跨境犯罪案件若干問題的意見>》：“對于具有賭資數額大、共同犯罪的主犯、曾因犯罪行為被追究刑事責任、悔罪表現不好等情形的犯罪嫌疑人、被告人、一般不適用不起訴、免予刑事處罰、緩刑。”故一審適用緩刑不當，抗訴機關及出庭檢察員的意見予以支持。

綜上，原審判決認定事實清楚，證據確實、充分，定罪準確，審判程序合法，但量刑不當，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》規定，判決如下：

一、維持河南省舞鋼市人民法院（2020）豫0481刑初162號刑事判決中第一項對原審被告人龐某的定罪、罰金部分及判決中的第二項、第三項；

二、撤銷河南省舞鋼市人民法院（2020）豫0481刑初162號刑事判決中對原審被告人龐某的量刑部分；

三、原審被告人龐某犯開設罪，判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣5000元。（罰金限判決生效后十日內繳納，刑期從判決執行之日起計算）。

本判決為終審判決。

（是不是很精辟，我看了都忍不住拍案叫絕！理想很豐滿，現實很骨感！）

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